Икономиката на САЩ не е имунизирана срещу пандемията Covid-19. Повишената волатилност на пазара, по-ниските цени на акциите, нежеланието на акционерите да подкрепят краткосрочните цели на акционерите и по-строгият контрол от страна на консултантските фирми създадоха среда, която се очаква да доведе до увеличаване на враждебните поглъщания отново.

като

Преди потенциалното възраждане на нежелани опити за поглъщане, съветите трябва да обмислят достъпните за тях защитни механизми и да преразгледат своите поверителни задължения.

Отровните хапчета (или плановете за правата на акционерите) са универсални защитни механизми. Те могат да се използват за защита на нетните оперативни загуби на компаниите, както и за защита на компаниите срещу корпоративно поглъщане и активизъм на акционерите. При новите обстоятелства бордът трябва да помисли да има хапче с отрова на рафта. Освен това компаниите в някои щати могат да имат защитата на законоустановените защитни механизми.

Хапчета за отрови и фидуциарни задължения по закона на Делауеър и Минесота
Задържането на отровно хапче на рафта означава изготвяне на документацията му като подготвителна мярка. Самото хапче се приема или „сваля“ само когато възникне конкретна заплаха. Предварителната подготовка на необходимите документи позволява на борда да действа по-бързо в отговор на заплаха, когато времето е от съществено значение.

Доверителните задължения, описани по-долу, се прилагат, когато съветът прецени дали е целесъобразно да приеме отровно хапче в отговор на конкретна заплаха.

  • Стандарт: Съгласно закона от Делауеър, правомощията на борда да действа произтичат от основното му задължение и задължение да защитава корпоративното предприятие, което включва акционери, от разумно възприемана вреда, независимо от източника му. Когато съветът се обърне към чакаща оферта за поглъщане, той има задължението да определи дали офертата е в най-добрия интерес на корпорацията и нейните акционери. За да може защитна мярка да попадне под защитата на правилото за бизнес преценка, защитната мярка трябва да бъде разумна по отношение на заплахата.
  • Приложение: Това включва анализ от страна на директорите на естеството на офертата за поглъщане и нейния ефект върху корпоративното предприятие. Примери за такива опасения могат да включват неадекватност на предложената цена, естество и времетраене на офертата, въпроси за незаконност, риск от неизползване и качеството на ценните книжа, предлагани при размяната. Директорите трябва да покажат, че са имали разумни основания да вярват, че съществува опасност за корпоративната политика и ефективността поради създадената заплаха.

Хапчета за отрови и прокси консултантски фирми
Дори след като изпълнят своите поверителни задължения, съветите трябва да обмислят допълнително ниво на контрол: прокси консултантски фирми. ISS и Glass Lewis подкрепят приемането на отровни хапчета при много ограничени обстоятелства. По-специално, тези фирми са посочили, че отровните хапчета трябва да имат ограничен срок - с продължителност по-малка от една година - и да бъдат надлежно обосновани.

В най-новите си насоки, публикувани на 8 април 2020 г., ISS признава, че „[a] тежък спад на цените на акциите в резултат на пандемията Covid-19 вероятно ще се счита за валидна обосновка в повечето случаи за приемане на хапче под с продължителност една година. "

Въпреки това, ISS все още очаква бордовете да предоставят подробни обяснения относно избора им на продължителност и всякакви решения за отлагане на плановете за гласуване на акционери след този период. ISS ще продължи да оценява отблизо задействащите фактори за такива планове, като вземе предвид обосновката, предоставена от бордовете, и продължителността на приетия план, наред с други фактори.

Законови защити
Законовите защити варират в зависимост от държавата и могат да бъдат полезни защитни механизми, при условие че компанията не се е отказала от тях.

Устав за контрол на придобиването на акции
Някои щати, включително Минесота, имат устав за придобиване на контролни дялове. Законът за придобиване на контролни акции, раздел 302А.671 от MBCA, се прилага, когато дадено лице стане действителен собственик на 20 процента или повече от правото на глас на акциите на „публично издадена корпорация“.

В резултат на такова придобиване само акциите под прага от 20 процента ще имат право на глас, освен ако тези права на глас не бъдат възстановени след процеса на гласуване съгласно устава. Дори след такова одобрение обаче, уставът продължава да защитава компанията и нейните акционери.

По-специално ще се наложи допълнително възстановяване на правата на глас, ако такова лице прекрачи прага на собственост от 33 1/3 процента и гласът на подобен акционер обикновено се изисква, за да позволи на придобиващото лице да упражни мнозинство от правото на глас след придобиването на акции в противен случай има право на мнозинство от такова право на глас. Делауеър няма подобен закон.

Действа бизнес комбинация
И Минесота, и Делауеър имат акт за бизнес комбинация. И двата устава предвиждат, че някои „заинтересовани акционери/акционери“ обикновено не могат да сключват сливания или други сделки с публично държано предприятие за определен период от време, след като станат „заинтересовани акционери/акционери“, освен ако такава сделка не е предварително одобрена в съответствие с устав.

  • Заинтересуван акционер: При определени изключения, заинтересован акционер включва: (i) бенефициер, който притежава пряко или косвено 10 процента или повече от правото на глас на акциите с право на глас; или (ii) филиал или асоцииран член на корпорацията, който по всяко време в рамките на четиригодишния период преди въпросната транзакция е бил действителен собственик, пряко или косвено, на 10 или повече процента от правото на глас на тогавашното неизпълнено акции с право на глас.
  • Мораториум: Мораториумът върху сливанията и някои други сделки се прилага в продължение на четири години след като акционерът стане заинтересован акционер.
  • Изключение: Четиригодишният мораториум може да бъде избегнат, ако преди акционерът да стане заинтересован акционер, въпросната сделка или придобиването на акции от заинтересования акционер е одобрена от комисия, съставена от един или повече незаинтересовани директори, които не са били служители или служители на корпорацията или свързана организация през предходните пет години.

Време е за преоценка
Това е идеалният момент за компаниите да преоценят своите планове и защити в отговор на активизма и да отстранят всякакви вратички. Всички решения трябва да се вземат за всеки отделен случай, като се вземе предвид приложимото право на корпорацията, всички налични законови защити и конкретните обстоятелства и избирателни групи на корпорацията. Както при много обстоятелства, няма универсално решение, но наличието на отровно хапче, готово за употреба, само ще повиши пъргавостта на борда, ако възникне заплаха.

Вилена Николет е корпоративен адвокат във Faegre Drinker Biddle & Reath в Минеаполис